Medidas cautelares ante solicitud de inconstitucionalidad

Montevideo, 22 de mayo de 2018

Se帽ora Presidente
De la C谩mara de Senadores
Luc铆a Topolansky
Presente.-

 

De mi mayor consideraci贸n:

 

Me dirijo a usted a fin de presentar al Senado de la Rep煤blica el adjunto Proyecto de Ley por el que se propone medidas cautelares ordenadas en ocasi贸n de solicitudes de declaraci贸n de inconstitucionalidad.

 

Sin otro particular saluda a usted muy atentamente,

Pedro Bordaberry
Senador

 

 

PROYECTO DE LEY SOBRE MEDIDAS CAUTELARES ORDENADAS EN OCASION
DE SOLICITUDES DE DECLARACION DE INCONSTITUCIONALIDAD.

 

Art铆culo 1o.:聽Agr茅guese el siguiente inciso al art铆culo 514 del C贸digo General del Proceso (Ley Ley N潞 15.982, de 18 de octubre de 1988):聽

 

鈥淪e mantendr谩n vigentes las medidas cautelares que se ordenen en ocasi贸n de disponer la remisi贸n y las que se hubieran establecido con anterioridad鈥.

 

 

鈥淎rt铆culo 2o.: Agr茅guese el siguiente inciso al art铆culo 221 del C贸digo de Proceso Penal (Ley 19.293 de 19 de diciembre de 2014):

 

 

鈥221.3. En caso de suspensi贸n de las actuaciones por solicitud de declaraci贸n de inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n o de oficio, se mantendr谩n vigentes las medidas cautelares previstas en este art铆culo y en el art铆culo 224, que se ordenen en ocasi贸n de disponer la remisi贸n a la Suprema Corte de Justicia y las que se hubieran establecido con anterioridad鈥.

 

Montevideo, 22 de mayo de 2018

Pedro Bordaberry
Senador

 

EXPOSICION DE MOTIVOS

 

La puesta en funcionamiento del nuevo C贸digo del Proceso Penal creado por la ley 19.293 ha provocado dudas en los operadores judiciales.

 

Ello es fruto de la natural adaptaci贸n que un cambio tan profundo como el previsto en el nuevo C贸digo trae aparejado.聽

 

Estos cambios generaron y generar谩n dudas interpretativas que la Jurisprudencia ir谩 resolviendo a medida que comiencen a dictarse sentencias por los Tribunales.

 

Tambi茅n, algunas veces, estas dudas naturales son fuente de aprovechamiento de instancias y recursos procesales que dilatan el dictado o cumplimiento de los fallos.

 

En las 煤ltimas semanas se ha conocido m谩s de un caso en el que, luego de que una persona es apresada y en momentos en que se va a proceder a la formalizaci贸n, se interponen recursos de inconstitucionalidad.

 

De esta forma se logra suspender el proceso, se libera a quien est谩 siendo investigado, se elevan las actuaciones a la Suprema Corte de Justicia y dado los tiempos que ello lleva se frustran acciones.

 

El tema radica en la recta interpretaci贸n del inciso final del art. 258 de la Constituci贸n en donde se dice:鈥

 

鈥淓n este caso y en el previsto por el numeral 2潞), se suspender谩n los procedimientos, elev谩ndose las actuaciones a la Suprema Corte de Justicia鈥.

 

La norma reglamentaria del art铆culo 258 de la Carta es el art铆culo 514 del C贸digo General del Proceso que establece: 聽聽聽

 

Suspensi贸n de los procedimientos.- Acogido por el tribunal el planteo de la inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n o defensa o planteada de oficio, se suspender谩n los procedimientos y se elevar谩n las actuaciones a la Suprema Corte de Justicia鈥.

 

A nuestro juicio el Juez puede, a pedido del Ministerio P煤blico, adoptar las siguientes medidas cautelares que est谩n reguladas en el C贸digo del Proceso Penal:

 

Art铆culo 221 (Medidas limitativas o privativas de la libertad ambulatoria).

 

聽聽 221.1 El fiscal podr谩 solicitar al juez en cualquier estado del proceso y con el fin de asegurar la comparecencia del imputado, su integridad o la de la v铆ctima, o evitar el entorpecimiento de la investigaci贸n, la imposici贸n de cualquiera de las medidas que se indican a continuaci贸n:

  1. a)聽聽 el deber de fijar domicilio y no modificarlo sin dar inmediato conocimiento al tribunal;
  2. b)聽聽 la obligaci贸n de someterse al cuidado o vigilancia de una persona o instituci贸n determinada, en las condiciones que se le fijen;
  3. c)聽聽 la obligaci贸n de presentarse peri贸dicamente ante el juez o ante la autoridad que 茅l designe;
  4. d)聽聽 la prohibici贸n de salir sin autorizaci贸n previa del 谩mbito territorial que se determine;
  5. e)聽聽 la retenci贸n de documentos de viaje;
  6. f)聽聽 la prohibici贸n de concurrir a determinados sitios, de visitar o alternar en determinados lugares o de comunicarse con determinadas personas, siempre que no se afecte el derecho de defensa;
  7. g)聽聽 el retiro inmediato del domicilio, cuando se trate de hechos de violencia dom茅stica y la v铆ctima conviva con el imputado;
  8. h)聽聽 la prestaci贸n por s铆 o por un tercero de una cauci贸n de contenido econ贸mico adecuada y proporcional a la gravedad del delito que se est谩 investigando y a la condici贸n econ贸mica del imputado;
  9. i)聽聽 el arresto en su propio domicilio o en el de otra persona, sin vigilancia o con la que el juez disponga;
  10. j)聽聽 la vigilancia del imputado, mediante alg煤n dispositivo electr贸nico de rastreo o de su ubicaci贸n f铆sica;
  11. k)聽聽 la prohibici贸n de abandonar el domicilio o residencia por determinados d铆as u horarios, en forma que no perjudique el cumplimiento de sus obligaciones ordinarias;
  12. l)聽聽 cualquier otra medida alternativa a la prisi贸n preventiva, en las condiciones previstas en la ley;
  13. m)聽聽 la prisi贸n preventiva, en el caso en que las medidas limitativas anteriormente descriptas no fueren suficientes para asegurar los fines indicados precedentemente.

 

聽聽 221.2 Las medidas de coerci贸n enunciadas en este art铆culo pueden ser complementadas con medidas cautelares respecto de bienes del imputado o de terceros, dictadas por el juez a solicitud de parte.

 

Art铆culo 222 (Medidas limitativas durante la indagatoria preliminar).聽 Asimismo, desde el inicio de la indagatoria preliminar el tribunal a petici贸n del Ministerio P煤blico solamente podr谩 disponer las medidas referidas en los literales a), d), e) y f) del art铆culo precedente con la finalidad de asegurar el resultado de la investigaci贸n, por el plazo que el tribunal disponga.

 

SECCI脫N III – DE LA PRISI脫N PREVENTIVA

 

Art铆culo 223 (Procedencia de la prisi贸n preventiva). Toda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. En ning煤n caso la prisi贸n preventiva ser谩 de aplicaci贸n preceptiva.

Art铆culo 224聽 (Requisitos para disponer la prisi贸n preventiva).- Iniciado el proceso y a petici贸n del Ministerio P煤blico, el tribunal聽 podr谩 decretar la prisi贸n preventiva del imputado si hubiera semiplena prueba de la existencia del hecho y de la participaci贸n del imputado y elementos de convicci贸n suficientes para presumir que intentar谩 fugarse, ocultarse o entorpecer de cualquier manera la investigaci贸n o que la medida es necesaria para la seguridad de la v铆ctima o de la sociedad (art铆culo 15 de la聽Constituci贸n聽de la Rep煤blica).

 

Notas: Redacci贸n dada por: Ley N潞 19.436 de 23/09/2016 art铆culo 2.

 

Art铆culo 225 (Entorpecimiento de la investigaci贸n). Se entender谩 que la prisi贸n preventiva resulta indispensable para el 茅xito de la investigaci贸n cuando exista sospecha grave y fundada de que el imputado puede obstaculizarla mediante la destrucci贸n, modificaci贸n, ocultaci贸n o falsificaci贸n de elementos probatorios, o cuando exista la presunci贸n de que podr谩 inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros, a fin de que declaren falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.

 

Art铆culo 226 (Peligro de fuga). Para determinar la existencia de peligro de fuga se tendr谩n en cuenta entre otras, las siguientes pautas:

  1. a)聽聽 desarraigo determinado por la carencia de domicilio o residencia habitual asiento de su hogar, de sus negocios o de su trabajo;
  2. b)聽聽 disposici贸n de facilidades extraordinarias para abandonar el pa铆s;
  3. c)聽聽 circunstancias, naturaleza del hecho y gravedad del delito;
  4. d)聽聽 ocultamiento de informaci贸n sobre su identidad o domicilio, o que los hubiera proporcionado falsamente.

 

Art铆culo 227 (Riesgo para la seguridad de la v铆ctima o de la sociedad).聽 227.1 Se entender谩 que la seguridad de la v铆ctima se encuentra en riesgo cuando existan motivos fundados que permitan inferir que el imputado puede atentar contra ella, su familia o sus bienes.

聽聽 227.2 Se entender谩 que existe riesgo para la sociedad cuando el imputado posea la calidad de reiterante o de reincidente, o cuando se tratare de cr铆menes de genocidio, de lesa humanidad o de guerra.

Art铆culo 228聽 (Elementos de especial relevancia). 228.1 Para decidir acerca de la imposici贸n o en su caso la sustituci贸n o la cesaci贸n de la prisi贸n preventiva, el juez le asignar谩 especial relevancia a los siguientes elementos de juicio:

  1. a)聽聽 necesidad de atender circunstancias familiares o especiales del imputado que hicieran evidentemente perjudicial su internaci贸n inmediata en prisi贸n;
  2. b)聽聽 imputadas en estado de gravidez a partir del quinto mes de embarazo o madres que est茅n amamantando durante el primer a帽o de lactancia;
  3. c)聽聽 imputados afectados por una enfermedad que acarree grave riesgo聽 para su vida o salud, extremo que deber谩 ser acreditado por el informe pericial correspondiente;
  4. d)聽聽 imputados mayores de setenta a帽os cuando ello no involucre riesgos considerando las circunstancias del delito cometido.

 

聽聽 228.2 El juez ordenar谩 la internaci贸n provisional del imputado en un establecimiento asistencial adecuado cuando se acredite por informe pericial que sufre una grave alteraci贸n de sus facultades mentales que acarree grave riesgo para su vida o salud

Art铆culo 229 (Prohibici贸n de solicitar prisi贸n preventiva). 229.1 El fiscal no solicitar谩 la prisi贸n preventiva cuando:

  1. a)聽聽 se trate de procedimiento por faltas;
  2. b)聽聽 el delito imputado est茅 sancionado 煤nicamente con pena pecuniaria o de inhabilitaci贸n;
  3. c)聽聽 considere que solicitar谩 pena alternativa a la privaci贸n de libertad.

 

 

El texto legal puede plantear alguna duda sobre el alcance de la expresi贸n 鈥渋niciado el proceso鈥.聽

 

Parece f谩cil interpretar que se trata de la iniciaci贸n de las actuaciones procesales, aunque a煤n no se hubiera deducido acusaci贸n (art. 127 CPP) y a partir de la audiencia de formalizaci贸n prevista en el art. 266 y siguientes del CPP.

 

聽 El art. 266.6 refiere al contenido de la audiencia de formalizaci贸n. V茅ase la referencia al art. 16 de la Constituci贸n que alud铆a en la regulaci贸n anterior,聽 a la iniciaci贸n del sumario, expresi贸n reiterada en esta disposici贸n.聽鈥淓n la audiencia de formalizaci贸n se escuchar谩 a las partes y a la v铆ctima que hubiere comparecido. En dicha audiencia el juez resolver谩:

  1. a) la legalidad de la detenci贸n si fuese el caso;
  2. b) la admisi贸n de la solicitud fiscal de formalizaci贸n de la investigaci贸n;
  3. e) el pedido de medidas cautelares que haya formulado el fiscal o la v铆ctima de acuerdo con lo dispuesto en el literal e) del art铆culo 81.2 y en los art铆culos 216 y siguientes de este C贸digo;
  4. d) toda otra petici贸n que realicen las partes.

聽聽 La solicitud de medidas cautelares se resolver谩 atendiendo a la carpeta de investigaci贸n llevada por el Ministerio P煤blico y siempre que hubiere sido controlada por la defensa.

聽聽 Si el juez, a solicitud de la defensa, lo considerare imprescindible, podr谩 producirse prueba en la propia audiencia, aun cuando no estuviere contenida en la carpeta de investigaciones. La prueba a diligenciarse deber谩 ce帽irse estrictamente a los requisitos para la adopci贸n de la cautela. Trat谩ndose de la prisi贸n preventiva, los requisitos que deber谩n reunirse son los establecidos en el art铆culo 224 del presente C贸digo.

聽聽 La formalizaci贸n de la investigaci贸n聽aparejar谩 la sujeci贸n del imputado al proceso y dar谩 comienzo al sumario (art铆culo 16 de la Constituci贸n de la Rep煤blica).聽Cuando se produzca en causa en la que聽聽 pueda recaer pena de penitenciar铆a, tendr谩 el efecto previsto en el art铆culo 80 de la Constituci贸n de la Rep煤blica.鈥

 

Es a partir de esa audiencia en que inicia el juicio, entonces, y en que opera la eventualidad de un planteo de inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n.

 

Es cierto que la oposici贸n de la inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n implica la suspensi贸n del proceso pero, a nuestro juicio, ello no significa que,聽en el mismo acto,聽a pedido del Fiscal, el Juez no pueda (y deba, agregamos), imponer las medidas cautelares tendientes a evitar la frustraci贸n de la Justicia.

 

Otra soluci贸n implicar铆a un artilugio tendiente a facilitar la evasi贸n o la supresi贸n de medios probatorios. Implicar铆a, asimismo, demostrar una falencia del sistema que habilitar铆a a que fuera burlado.

 

Entre los deberes de las autoridades p煤blicas se encuentra, corresponde recordarlo, garantizar la vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y propiedad, como establece el art铆culo 7潞. 聽聽

 

De lo contrario no se estar铆a cumpliendo con el propio texto constitucional.

 

En suma, el uso no adecuado de una garant铆a como lo es el planteo de la inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n, no puede impedir que el Estado cumpla con sus deberes, adoptando las previsiones y cautelas necesarias.聽

 

Por ende, el Juez deber铆a franquear el recurso pero, a la vez, disponer cuando se justifique, la privaci贸n cautelar necesaria.

 

De ah铆 la necesidad de establecer normas que dejen claro la potestad del Magistrado de disponer medidas cautelares (entre ella la prisi贸n preventiva) en el mismo momento (o antes) de acoger el planteo de inconstitucionalidad.

 

Ello puesto que no se puede forzar el texto constitucional y legal al extremo de vedar toda medida asegurativa del resultado final.

 

Tambi茅n porque interpretar lo contrario ser铆a favorecer a quien se vale de artilugios procesales para impedir el recto cumplimiento de las normas.

 

Como se dijo, el art铆culo 258 de la Constituci贸n est谩 reglamentado por el art铆culo 514 del C贸digo General del Proceso, contenido en el Libro II, Desarrollo de los Procesos, Titulo IX Proceso de Inconstitucionalidad de la Ley:聽

 

Suspensi贸n de los procedimientos. Acogido por el tribunal el planteo de la inconstitucionalidad por v铆a de excepci贸n o de oficio, se suspender谩n los procedimientos y se elevar谩n las actuaciones a la Suprema Corte de Justicia鈥.

 

Por ello en este proyecto de ley se propone agregar al referido art铆culo 514 del C贸digo General del Proceso un inciso segundo que establezca a texto expreso lo que la l贸gica parece indicar: la posibilidad de disponer antes o en el momento de acoger la acci贸n de inconstitucionalidad medidas cautelares.

 

Si bien entendemos que con esto podr铆a entenderse que es suficiente, para mayor claridad entendemos conveniente tambi茅n establecerlo en el propio C贸digo del Proceso Penal.

 

De esta forma no existir谩 duda alguna acerca de la facultad del Tribunal. Por ello en el proyecto de ley se propone tambi茅n agregar un numeral al art铆culo 221 del C贸digo de Proceso Penal, el 221.3 a la Secci贸n II (De las medidas de coerci贸n).

 

De esta forma se blinda toda posibilidad de duda y se asegura el resultado del proceso.

 

Montevideo, 22 de mayo de 2018

Pedro Bordaberry
Senador

 

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